■張歆

    對(duì)于上市公司董監(jiān)高而言，“資本玩家”鮮言“入刑”或許開啟了對(duì)于A股市場(chǎng)法治供給的認(rèn)知。

    公開信息顯示，鮮言違法違規(guī)的行為性質(zhì)惡劣：信披違規(guī)、操縱股價(jià)、挪用資金、挑戰(zhàn)監(jiān)管等，而他指使的“1001項(xiàng)議案”事件，更是被監(jiān)管認(rèn)定為“挑戰(zhàn)黨和政府的權(quán)威，藐視法律規(guī)定，踐踏社會(huì)公德，性質(zhì)惡劣、情節(jié)嚴(yán)重”。

    近日，上海市第一中級(jí)人民法院公布了對(duì)鮮言違法行為的一審判決：被告人行為已構(gòu)成背信損害上市公司利益罪、操縱證券市場(chǎng)罪，決定執(zhí)行有期徒刑5年，并處罰金人民幣1180萬(wàn)元，違法所得予以追繳。

    雖然目前僅僅是一審判決落錘，但筆者認(rèn)為，案件本身已經(jīng)給上市公司董監(jiān)高傳遞了明確的監(jiān)管信號(hào)——A股市場(chǎng)法治供給速度加快，行政“頂格處罰”后力度有限的法治“威懾力空白”正在由刑法填補(bǔ)。

    首先，增加法治供給、完善法治體系正成為資本市場(chǎng)的“頂層設(shè)計(jì)”，而鮮言案一審判決成為了強(qiáng)化法治監(jiān)管的注腳。

    近一個(gè)月時(shí)間，監(jiān)管層三度就完善資本市場(chǎng)法治發(fā)聲。8月31日召開的金融委第七次會(huì)議提出，要大力保護(hù)投資者合法權(quán)益，健全資本市場(chǎng)法治體系，加快修訂相關(guān)法律法規(guī)，強(qiáng)化法律責(zé)任追究，大幅提高違法成本，為滿足人民群眾財(cái)富保值增值等多元訴求營(yíng)造良好的市場(chǎng)生態(tài)；9月6日，證監(jiān)會(huì)副主席閻慶民出席第二屆中小投資者服務(wù)論壇時(shí)表示，要著力增強(qiáng)法治供給，加大賠償力度，這是保護(hù)投資者合法權(quán)益的前提；9月10日晚間，證監(jiān)會(huì)公布“深改12條”，其中第8條明確“進(jìn)一步加大法治供給”。加快推動(dòng)《證券法》《刑法》修改，大幅提高欺詐發(fā)行、上市公司虛假信息披露和中介機(jī)構(gòu)提供虛假證明文件等違法行為的違法成本。

    其次，鮮言案判決有望形成示范效應(yīng)，警示A股上市公司董監(jiān)高中心存僥幸者。

    根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第169條第二款的規(guī)定，背信損害上市公司利益罪，是指上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違背對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的行為。

    筆者查閱資料發(fā)現(xiàn)，A股歷史上曾有幾起董監(jiān)高被法院認(rèn)定構(gòu)成背信損害上市公司利益罪的案例，被告人最終獲刑。此外，2012年，彼時(shí)的上市公司三聯(lián)商社（現(xiàn)已重組改名）刑事舉報(bào)大股東三聯(lián)集團(tuán)及相關(guān)責(zé)任人涉嫌背信損害上市公司利益。不過(guò)，其舉報(bào)最終未獲立案。

    由于上述案例距今時(shí)間跨度較大，資本市場(chǎng)對(duì)其關(guān)注度已較低。而鮮言案與之不同，多項(xiàng)違規(guī)行為在資本市場(chǎng)被曾為“最奇葩”，且市場(chǎng)關(guān)注度高。對(duì)于董監(jiān)高而言，目前即便是頂格的行政處罰威懾力仍有限，而鮮言案“入刑”司法判例的警示效力顯然遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于頂格行政處罰，讓心存僥幸者三思而后行。

    第三，資本市場(chǎng)法治體系中以刑治市的監(jiān)管部分法理依據(jù)正在完善。

    6月28日，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布關(guān)于證券期貨市場(chǎng)的兩部刑事司法解釋——《關(guān)于辦理操縱證券、期貨市場(chǎng)刑事案件適用法律若干問題的解釋》、《關(guān)于辦理利用未公開信息交易刑事案件適用法律若干問題的解釋》，對(duì)操縱證券期貨市場(chǎng)、利用未公開信息交易的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和法律適用等問題做出進(jìn)一步的規(guī)范。

    另?yè)?jù)筆者了解，正在修訂中的《證券法》進(jìn)一步提升了欺詐發(fā)行的處罰標(biāo)準(zhǔn)，提高了處罰的金額。同時(shí)，強(qiáng)化發(fā)行人、上市公司及其大股東、實(shí)際控制人、中介機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任。此外，針對(duì)現(xiàn)行《刑法》中欺詐發(fā)行犯罪行為刑期較短的問題，目前證監(jiān)會(huì)正在配合支持立法機(jī)關(guān)修改完善《刑法》有關(guān)欺詐發(fā)行犯罪等相關(guān)規(guī)定，并已向有關(guān)部門提出了修改完善的意見建議，包括延長(zhǎng)欺詐發(fā)行犯罪行為的刑期、提高罰金金額等，以加大相關(guān)犯罪行為的刑事責(zé)任。

    筆者相信，綜合上述種種司法亮劍行動(dòng)，A股市場(chǎng)能夠明確感受到資本市場(chǎng)法治供給的增強(qiáng)。在此，也向上市公司董監(jiān)高中的“鮮言們”道一句——莫違法違規(guī)，否則A股市場(chǎng)喊你們“回家學(xué)《刑法》”！

《電鰻快報(bào)》